Внутригрупповые услуги и распределение затрат внутри группы. Сергей Калинин, партнер налоговой практики Адвокатского бюро«линия права
2 Юридический рынок России ЛицаЮристы Адвокаты Количество Статистики нет чел. получают юридическое образование в ВУЗах России в 2008г. 70 тысяч чел., 450 адвокатских бюро (в них работает 1769 чел), 1953 коллегии адвокатов Формы работы Предпринимательская деятельность Некоммерческая деятельность Организационно- правовые формы работы Коммерческие организации в соответствии с ГК РФ в форме хозяйственных обществ и индивидуальные предприниматели Некоммерческие организации в соответствии с законом «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в РФ» в форме адвокатского бюро, коллегии адвокатов, адвокатского кабинета Наличие стандартных требований Не имеются Высшее юридическое образование Стаж работы по юридической специальности не менее 2-х лет Сдача квалификационного экзамена Отсутствие судимости за умышленное преступление Страхование риска профессиональной деятельности Орган контроляНетМинистерство Юстиции, Адвокатские Палаты Этические требования Нормативно не закрепленыВ соответствии с Кодексом профессиональной этики адвоката Права, закрепленные в законе Нет Собирать доказательства, запрашивать справки и иные документы Опрашивать лиц, владеющих информацией Привлекать специалистов Беспрепятственно встречаться с доверителем Гарантии деятельности Нет Вмешательство в деятельность адвоката запрещено Не возможен допрос адвоката в качестве свидетеля Обыск у адвоката, возбуждение против него уголовного дела только с санкции суда
3 Ограничения и законодательные запреты, мешающие адвокатуре качественно обслуживать бизнес ФЗ N 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» – Адвокатская деятельность считается не предпринимательской. – Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника. – Формами адвокатских образований являются: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация - некоммерческие организации. – Соглашение об оказании юридической помощи в коллегии адвокатов заключаются между адвокатом и доверителем. – Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем в адвокатском бюро заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. Кодекс профессиональной этики адвоката – Адвокат не вправе вне рамок адвокатской деятельности оказывать юридические услуги либо участвовать в организациях, оказывающих юридические услуги. Налоговый кодекс – Существенные различия в налогообложении адвокатских образований и хозяйствующих субъектов, оказывающих на рынке одинаковые юридические услуги.
4 Перспективы законодательного регулирования юридической практики в РФ ФЗ РФ от г. N 315-Ф3 "О саморегулируемых организациях" Проект ФЗ «Об оказании квалифицированной юридической помощи» (находится на рассмотрении в Ассоциации юристов России) Суть: – объединение в составе саморегулируемой организации в качестве ее членов не менее двадцати пяти субъектов предпринимательской деятельности или не менее ста субъектов профессиональной деятельности определенного вида. – обеспечение саморегулируемой организацией дополнительной имущественной ответственности каждого ее члена перед потребителями услуг посредством установления требования страхования и формирования компенсационного фонда саморегулируемой организации. – наличие стандартов и правил предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательных для выполнения всеми членами саморегулируемой организации. Суть: – из определения адвокатской деятельности предполагается исключить указание на ее непредпринимательский характер. – субъектами оказания квалифицированной юридической помощи неопределенному кругу лиц могут быть только адвокаты и специализированные юридические фирмы, учрежденные адвокатами. – для адвокатуры допускаются любые организационно-правовые формы деятельности, предусмотренные ГК РФ, и разрешается наем адвоката в качестве работника в адвокатское образование. – на адвокатов и специализированные юридические фирмы распространяется действие закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ".
5 Партнер в коллективной адвокатской практике Партнер – это одновременно и акционер, и менеджер, и профессионал высокого уровня. Ключевые факторы, учитываемые при принятии адвоката в партнерство: бизнес аспект и личностный аспект. Главные качества партнера – умение управлять бизнесом и приносить прибыль. Триединая задача партнера: - находить заказы, растить клиентов и заботится о них. - уметь делегировать полномочия другим юристам. - учить профессии молодых адвокатов.
6 Градация партнеров в адвокатской фирме «Юстина» «Управляющий партнер» - Партнер, входящий в Совет управляющих партнеров, имеющий право действовать от имени всех партнеров в рамках предоставленных полномочий по доверенности. «Старший партнер» - Партнер, имеющий стаж работы в юридических компаниях, работающих под товарным знаком "Юстина" не менее пяти лет, имеющий право оказывать юридическую помощь самостоятельно по соглашениям, заключенным Управляющим партнером. «Партнер» - адвокат, принятый в бюро, подписавший партнерский договор АБ "Адвокатская фирма "Юстина", имеющий право оказывать юридическую помощь под руководством старшего партнера или управляющего партнера. «Контрактный партнер» - юрист, отвечающий всем требованиям к адвокату, сдавший квалификационный экзамен, включенный в реестр адвокатов, зарегистрировавший адвокатский кабинет или практикующий в коллегии адвокатов, заключивший контракт с «Юстиной», где изложены все принципы партнерского договора.
7 Организационная структура индустриальной адвокатской практики Управляющие партнеры Старшие партнеры и партнеры Помощники, стажеры, юристы - владеют определенной долей в бизнесе. -имеют ежемесячный оклад. - получают процент от доходов фирмы. - участвуют в возмещении убытков. - не владеют долями в бизнесе. - имеют ежемесячный оклад. - при успешной работе получают бонусы от управляющих партнеров. - не участвуют в возмещении убытков. - не владеют долями в бизнесе. - имеют ежемесячный оклад. -при успешной работе получают премии от фирмы; -не участвуют в возмещении убытков.
8 Базовые подходы в движении денег в коллективной адвокатской практике 1.«Сам себе касса» или «патент на участие в общей практике»: - участие в общих расходах на обслуживающий технический персонал (общая контора) и\или на профильный юридический персонал (общие наемные юристы). Такой подход характерен для коллегий адвокатов 2.«Общая касса»: - средства аккумулируются централизовано. - общие расходы (управляемые и согласуемые через бюджет фирмы). - происходит распределение прибыли по одной из моделей. Такой подход характерен для адвокатских бюро LegalStudies.RU
9 Система собственника Суть системы: Предполагает наличие одного или нескольких собственников фирмы. Партнеры, как правило, получают гонорары за работу, оцениваемую собственником на основе сочетания объективных и субъективных критериев. Доминирующий собственник (собственники) определяет для других партнеров процент от прибыли, который те могут получить. Недостатки системы: Нет прозрачности в финансовых отношениях для всех партнеров. Собственники по своему субъективному усмотрению распределяют компенсационные пакеты для партнеров. В юридических фирмах, принадлежащих преимущественно небольшой группе учредителей, усложнен прием новых партнеров и перераспределение долей в собственности. Слабая мотивация для партнеров вносить тот или иной вклад в развитие фирмы. LegalStudies.RU
10 Система «все заработанное принадлежит партнеру» Суть системы: Характерна для коллегий адвокатов и нерыночно ориентированных адвокатских бюро, где адвокаты относительно самостоятельны, имеют равный доступ к ресурсам фирмы (помещение, оборудование, наемные юристы и вспомогательный персонал) по фиксированной цене. Из всего, что заработал партнер, вычитаются общефирменные расходы на аренду и содержание офиса, на управление. Остаток получает соответствующий партнер. Недостатки системы: Не происходит капитализация фирмы. Слабая мотивация партнеров вносить тот или иной вклад в развитие фирмы. Отсутствует учет и поощрение многих факторов работы партнеров, необходимых для развития фирмы – время, затраченное на управление самой фирмой и проектами, на обучение адвокатов, вклад в маркетинг и т.д. Трудно соблюдать единые стандарты в работе. LegalStudies.RU
11 Система компенсационного комитета Суть системы: Порядок распределения прибыли основывается на множестве факторов: Гонорары, полученные по проектам, реализуемым партнером, количество отработанных и оплаченных часов. Количество лет, проработанных в фирме и общий адвокатский стаж. Привлечение новых клиентов. Получение новых поручений от текущих клиентов и «интеграция» клиентов в фирму, как клиентов фирмы, а не собственных (кросс-продажи). Прибыльность проектов. Вклад в маркетинговые инициативы фирмы. Эффективность управления соответствующей практикой, время, затраченное на данное управление. Обучение наемных юристов и молодых адвокатов. Лидерство во внешних отношениях, оказывающее влияние на репутацию фирмы. Готовность работать в тех областях и по таким поручениям, которые интересны для фирмы, но пока не дают прибыли. LegalStudies.RU
12 Для крупных адвокатских индустриальных фирм Система компенсационного комитета имеет существенные преимущества: нацеленность на развитие фирмы и ее капитализацию деятельность партнеров рассматривается по различным критериям, появляется правильная мотивация работы, выделяются и поощряются финансово те показатели, которые объективно работают на увеличение прибыли другие системы не всегда способны быть мобильными и нацеливаться на поощрение одной из важнейших задач, стоящих перед партнером фирмы - генерацию нового бизнеса система способна меняться и приспосабливаться к различным ситуациям на рынке при правильной организации бизнеса позволяет расти молодым адвокатам и становиться полноправными партнерами
Юридические фирмы, регистрируемые в России, имеют самые разнообразные организационно-правовые формы. Вне зависимости от формального статуса фирмы одним из ключевых факторов ее устойчивости является партнерское соглашение. Расскажем, для чего, как и о чем его заключать.
Максим Черниговский, Дмитрий Иванов, партнеры проекта LegalPractice.RU
Когда обязательно, а когда необходимо
Партнерское соглашение обязательно, если юридическая фирма создана в форме адвокатского бюро. В соответствии с федеральным законом "Об адвокатской деятельности и об адвокатуре в Российской Федерации" адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. Партнерский договор не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро и является непубличным — с его содержанием могут быть знакомы только сами партнеры или лица, которые по приглашению адвокатов, участвующих в партнерском договоре, могут присоединиться к такому договору. В партнерском договоре адвокатского бюро, согласно требованиям закона, указываются срок действия партнерского договора, порядок принятия партнерами решений, порядок избрания управляющего партнера и его компетенция, а также иные условия, которые партнеры сочтут существенными.
Нечто похожее на партнерское соглашение есть и у коллегии адвокатов — только в законе оно называется "учредительный договор". В учредительном договоре адвокаты-учредители определяют условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию новых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава.
Однако помимо адвокатских образований зачастую под тем же брендом на рынке существует несколько оказывающих юридические услуги компаний, созданных как хозяйственные общества или некоммерческие организации. Формально между их учредителями (участниками, акционерами, членами) может и не требоваться заключение какого-либо соглашения, однако, как показало наше исследование, большинство участников рынка юридических услуг в той или иной форме заключают партнерское соглашение, причем охватывающее как деятельность адвокатского образования, так и других организаций, работающих под единым брендом.
Это связано с тем, что большинство практиков юридического консалтинга понимают, что партнерское соглашение является ключевым инструментом управления главными ресурсами юридической фирмы — человеческим капиталом, поскольку позволяет мотивировать участников соглашения--партнеров на совместную работу по развитию фирмы.
Основные условия партнерского соглашения
Мы уверены в необходимости заключения партнерского соглашения, даже если речь идет о микрофирме — юридическом бутике с двумя партнерами. Основной целью партнерского соглашения является создание условий, когда для любого партнера и выгоднее, и комфортнее работать в фирме, а не открыть собственную частную практику.
Условно его можно разбить на три блока: вопросы управления производством услуг, управления финансами фирмы и управления партнерскими отношениями. В рамках каждого блока партнеры должны договориться об условиях.
Часто коллеги задают вопрос, каким должно быть партнерское соглашение — понятийным или юридически защищаемым. Во-первых, первое не исключает второе. Конечно, вряд ли юристы будут договариваться об условиях, которые нарушают законы страны, в которой работают. Но, с другой стороны, каждая из сторон понимает, что вряд ли соглашение, составленное несколькими одинаково сильными юристами с одинаково сильными процессуальными возможностями, когда-либо попадет в государственный суд. Зачем выносить сор из избы, особенно если это чревато потерей лица? Если даже между партнерами возникают разногласия, они предпочитают разрешать их через переговоры либо с привлечением внешних экспертов в качестве неформальных медиаторов на условиях полной конфиденциальности. Общепринятой практикой партнеров большинства юридических фирм, с которыми мы обсуждали вопросы партнерского соглашения, является заключение прежде всего понятийного, или, если хотите, джентльменского, соглашения, не противоречащего законодательству и основам деловой этики.
Остановимся на упомянутых блоках более подробно.
Управление производством услуг
Прежде всего партнерам необходимо заложить в соглашение механизм, с помощью которого их фирма работала бы как единая команда, а не просто набор экспертов, занимающих один офис. В соглашении должна быть подтверждена общая структура фирмы, оговорен порядок принятия управленческих решений в отношении всех структурных подразделений (практик, отделов, служб), описан единый стандарт качества услуг, единый формат внешних и внутренних документов, единые правила, по которым юристы из одних практик привлекаются в проекты других практик, единые правила карьерной лестницы и мотивации членов команды.
Следует оговорить также и порядок управления специалистами профессиональной поддержки (системные администраторы, секретари, помощники, маркетинг-менеджеры и т. п.), механизмы привлечения их для нужд подразделений фронт-офиса. Необязательно включать все условия в текст партнерского соглашения, но оно должно предусматривать порядок принятия решений (консенсус, квалифицированное или простое большинство партнеров, единоличное решение управляющего партнера) по таким ключевым управленческим решениям.
Что произойдет, если этого не сделать? Ваша фирма превратится в набор не связанных друг с другом подразделений. Руководители практик будут ревностно оберегать своих сотрудников от "лишней работы", даже если их практика простаивает без клиентских проектов, ведь у них нет мотивации "продать" свои оплачиваемые часы в прибыльные практики. Половина офиса будет сидеть в социальных сетях, маясь от безделья, когда вторая половина — не спать по ночам. Маркетологи, бухгалтеры, секретари и другие специалисты бэк-офиса, которым свойственно забывать, за счет труда кого именно обеспечиваются их зарплаты, перестанут должным образом обслуживать специалистов фронт-подразделений, выполняя в основном декоративные или в лучшем случае придворные функции при управляющем партнере.
Управление финансами
Как любит говорить один наш хороший знакомый, управляющий партнер российской юридической фирмы, "Миру — мир, юристам — деньги". Один из ключевых блоков партнерского соглашения — вопрос управления как доходной, так и расходной частями бюджета юридической фирмы.
Прежде всего, необходимо закрепить в партнерском соглашении правила оценки финансовой эффективности практик. Есть практики с длинными продажами (например, проектное финансирования), есть — с короткими продажами (судебные споры), есть — со смешанными (практика по недвижимости и земельным отношениям). Есть практики, которые, навалившись, приносят сразу по несколько миллионов (и не только рублей), есть такие, которые эти миллионы зарабатывают на небольших клиентских поручениях в течение года. Есть и такие практики, которые непосредственно не приносят выручки, но участие их профильных экспертов в проектах других практик существенно повышает ценность экспертизы и, соответственно, доходность услуг фирмы в целом. Для принятия управленческих решений о развитии или сокращении тех или иных практик необходимо иметь четкую систему управленческого учета, а также порядок принятия управленческих решений по результатам анализа финансовых результатов практик.
Другим важным условием партнерского соглашения является порядок распределения текущих расходов (например, арендной платы за офис и фонд оплаты труда сотрудников бэк-офиса) и чистой прибыли между партнерами. Самое популярное и самое несправедливое правило — делить все поровну. Возможно, такой порядок и подходит для сельскохозяйственных кооперативов, но юридический бизнес несколько отличается от кибуца. Каждый партнер должен иметь не только моральную, но и ощутимую финансовую мотивацию в повышении эффективности своего труда, своего вклада в общее дело. То же касается и расходов. Несправедливо, если расходы партнера, почти не отнимающего рабочее время сотрудников бэк-офиса, или курируемые им практики занимают меньше офисных площадей, чем практики других партнеров, будут делиться поровну с остальными. Поэтому в партнерском соглашении должна быть четкая формула превращения партнерской работы в деньги. Правила распределения расходов и прибыли могут называться как угодно — "коэффициентами трудового участия" или KPI, но они должны быть четко определены и прозрачны для каждого партнера.
Принципы разработки KPI для партнеров в целом ничем не отличаются от принципов KPI для других руководителей. Партнеры должны сами разработать свой KPI, не отдавая эту компетенцию ни финансовому директору, ни директору по HR. Разработать свой KPI должны люди, которые понимают собственную мотивацию и заинтересованные в развитии своего бизнеса. Чтобы не дезориентировать партнеров, в KPI должно быть не более четырех целевых объективных и измеримых показателей. Между усилием или действием партнера и результатом в виде денежного вознаграждения должно проходить не более одного года. В партнерском соглашении должен быть заложен также механизм пересмотра KPI в случае, если приоритеты фирмы изменились или установленная ранее система распределения прибыли оказалась недостаточно эффективной.
Помимо собственно KPI в партнерском соглашении должна быть оговорена система бонусов за привлечение клиентов. Конечно, партнер может привлекать клиентов в курируемую им практику — тогда специальный бонус не нужен. Но если в ходе переговоров оказалось, что клиента интересует другой продукт, который курирует другой партнер? А если это вторичные продажи, то есть новое клиентское поручение уже существующего клиента? В каждом случае может быть свой дифференцированный бонус, который будет стимулировать партнера участвовать в продаже продуктов фирмы для других партнеров. Те же правила стоит распространить на руководителей практик, не являющихся партнерами, и других старших юристов, что тоже должно быть отражено в партнерском соглашении во избежание недоразумений при подсчете и распределении выручки.
В соглашении стоит отразить и общие правила материального поощрения ассоциатов, а также механизмы вовлечения их в управление фирмой. Дело в том, что вовлечение среднего менеджмента и даже младших ассоциатов — проверенный временем механизм повышения эффективности фирмы и качества ее продуктов. В то же время уместно, чтобы партнеры договорились об этом заранее во избежание недопонимания и протестов со стороны "олдскульных" партнеров, считающих, что все решения должны приниматься лишь узким кругом избранных. Аналогично, лучше заранее прописать в партнерском соглашении общие принципы распределения доходов по практикам, стандарты распределения выручки между партнерами и ассоциатами и другие вопросы баланса интересов партнеров и наемных юристов.
В финансовом блоке партнерского соглашения необходимо также определить правила о принятии партнером на себя финансового риска за часть бизнеса, например, при создании партнером новой практики, при найме "рисковых", определенное время не приносящих доход сотрудников, других дорогостоящих мероприятиях, эффект от которых неочевиден. Конечно, простое решение — выделять финансирование под такие мероприятия с согласия и других партнеров. Однако такой подход может привести к тому, что всякая смелая инициатива утонет в бесконечных обсуждениях и согласованиях.
Затронув вопрос о рисках ведении бизнеса, стоит упомянуть и про закрепление в партнерском соглашении системы фондирования. Стоит оговорить резервирование части прибыли в специальном фонде на случай кризисных ситуаций и непредвиденных расходов. Управление средствами резервного фонда (например, размещение на срочных депозитах) может осуществляться управляющим партнером на основе согласованных с другими партнерами правил.
Партнерские отношения: свадьбы и похороны
Помимо собственно блока про деньги, другой важный блок партнерского соглашения — непосредственно про партнерство: наличие партнерских грейдов, порядок принятия новых партнеров и исключения из партнерства коллег, которые перестали быть членами команды.
Существующие правила в отношении адвокатских образований не предусматривают каких-либо грейдов, уровней партнерства, но ни в российском юридическом бизнесе, ни в других странах так не принято. Наше сканирование российского юридического бизнеса показало, что большинство российских юридических фирм среднего уровня предпочитает обходиться без грейдов, но фирмы, занимающие топовые позиции в рейтингах, устроены сложнее.
Обычно выделяют партнеров-основателей, нейминг-партнеров, партнеров-совладельцев, старших партнеров, младших партнеров, партнеров-на-зарплате и другие категории.
С партнерами-основателями все просто — это партнеры, которые участвовали в создании юридической фирмы. Однако реальный статус партнеров-основателей может меняться: от полноценных совладельцев бизнеса до почетных свадебных генералов, которые уже не принимают участия в деятельности фирмы и распределении ее доходов.
Нейминг-партнеры встречаются только в фирмах, в названии которых присутствуют фамилии ключевых партнеров (например, "Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры"). Включая в название фирмы свою фамилию, нейминг-партнеры делятся с фирмой своей профессиональной репутацией и принимают на себя риск, связанный с умалением профессиональной репутации в случае проколов фирмы и наоборот. Обычно нейминг-партнеры являются совладельцами бизнеса, но это не всегда так. Иногда отошедшие от дел нейминг-партнеры выполняют такие же функции свадебных генералов, что и отошедшие от дел партнеры-основатели. Другие свадебные генералы среди нейминг-партнеров уже настоящие: выдающиеся деятели юридической науки, члены высших судебных инстанций в отставке или отставные чиновники и политики. В партнерском соглашении может быть оговорено, сколько другие партнеры готовы платить за использование имени таких свадебных генералов.
Партнеры-совладельцы (equity partners) — примерно то же, что участники или акционеры в хозяйственных обществах. В некоторых фирмах, зарегистрированных в виде АО или ООО, они выполняют функции акционеров или участников, голосуя на общем собрании так, как это предусмотрено, соответственно, законами об АО или ООО. В группах компаний и фирмах, существующих в виде адвокатских образований, партнеры-совладельцы — это изначально, как правило, партнеры-основатели, которые вложили достаточно много собственных средств в становление фирмы до стадии безубыточности бизнеса. В дальнейшем партнерами-совладельцами становятся и новые партнеры, которые делают вступительный взнос при присоединении к фирме в качестве партнера. Размер вступительного взноса или порядок его расчета необходимо прописать в партнерском соглашении.
Старшие партнеры — наиболее гибкая категория. Их имя может не упоминаться в названии фирмы, они могут не участвовать в основании фирмы или не делать вступительный взнос. Все, что от них требуется,— это профессиональный уровень. Как правило, старшие партнеры участвуют в привлечении клиентов, лично руководят сложными клиентскими проектами или курируют менее сложные. Обычно старшие партнеры курируют несколько практик фирмы, а также осуществляют представительские функции фирмы в экспертных советах при государственных органах, в экспертных сообществах и на иных площадках. Старшие партнеры участвуют в распределении прибыли, причем их доля, как правило, сопоставима с долей партнеров-совладельцев.
Младшие партнеры получают меньшую долю по сравнению с другими категориями партнеров. Обычно у них меньше компетенций. Например, они могут не участвовать в привлечении клиентов или курировать меньше практик, чем старшие партнеры, обладать меньшим опытом и связями. Но, конечно, младший партнер не одно и то же, что молодой партнер. Этот статус может быть и у 50-летнего профессионала. Обычно, чтобы не принижать их статус в общении с внешним миром, для клиентов и третьих лиц они могут представляться просто партнерами.
Разновидностью младших партнеров являются партнеры-на-зарплате, или salary partners. Как следует из названия, они вообще не участвуют в распределении прибыли, а только получают зарплату, хотя и достаточно высокую. Для внешнего мира они партнеры фирмы, но, по сути, это высшая ступень развития ассоциата, старшего юриста и скорее предпартнерская позиция, чем полноценное партнерство.
Большинство опрошенных нами российских юридических фирм предпочитают привлекать на эту должность высокопрофессиональных экспертов, которые могут предоставить высокое качество услуг и руководить реализацией клиентских проектов, но не обладают достаточными навыками для привлечения клиентов. Однако в международных юридических фирмах, в которых зачастую сам бренд успешно продает себя, обычно необязательно обладать навыками продаж для полноценного партнерства, достаточно просто обладать высоким уровнем профессиональной экспертизы и лидерскими качествами при работе в команде.
Партнерское соглашение должно определять не только условия вхождения в партнерство и переход из одного грейда в другой, но и порядок принятия существующими партнерами решения о присоединении к фирме новых партнеров, как "выращенных" самой фирмой из ассоциатов, так и привлеченных извне.
По словам старшего партнера международной юридической фирмы Linklaters Дмитрия Добаткина, партнер международной юридической фирмы должен быть исключительным экспертом в своей сфере, уметь успешно развивать отношения как с клиентами, так и со своей командой, а также демонстрировать потенциал для расширения бизнеса в будущем. Процесс выбора партнеров может состоять из нескольких этапов, из которых стоит выделить три основных. Первый — это формирование бизнес-кейса, документа, в котором сформулирована потребность бизнеса в данном кандидате в рамках текущего рынка, а также описывается возможность и способность кандидата внести соответствующий вклад. На втором этапе разрабатывается личный кейс, в котором оцениваются личные и деловые качества кандидата, его сильные стороны и возможности для дальнейшего развития с учетом отзывов коллег. Третьим и решающим этапом процесса является интервью, на котором кандидату необходимо показать понимание стратегии и приоритетов фирмы и видение развития практики. Во время интервью кандидат также должен продемонстрировать способность выстраивать успешные отношения с клиентами и умение эффективно управлять командой.
Не менее важно прописать в соглашении порядок выхода из партнерства, а также приостановления партнерства в случаях, когда партнер избирается на выборную государственную должность или переходит в реальный сектор. В противном случае возникает часто встречающаяся ситуация, когда один из ключевых партнеров фактически замораживает свое участие в делах партнеров, что из-за пробелов при составлении учредительных документов и партнерского соглашения фактически парализует работу фирмы. Нам приходилось разрешать такие конфликты, и по опыту общения с владельцами фирм, оказавшихся в такой ситуации, гораздо легче заранее предусмотреть правила, чем исправлять уже совершившиеся ошибки.
Страница 4 из 20
Статья 23. Адвокатское бюро
Комментарий к статье 23
1. Комментируемая статья предусматривает возможность создания такой формы, как адвокатское бюро. В данной статье устанавливается, что два и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро. К отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст. 22 комментируемого Закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей.
Объединяясь в адвокатское бюро с целью оказания лицам квалифицированной юридической помощи, адвокаты-партнеры должны помнить о том, что обеспечение деятельности адвокатского бюро полностью ложится на их плечи.
2. Статья 22 комментируемого Закона признает коллегию адвокатов юридическим лицом. Следовательно, строго следуя отсылке, можем сказать, что адвокатское бюро также является юридическим лицом. Но, к сожалению, далее в тексте комментируемой статьи прямо не говорится о том, что адвокатское бюро обладает подобным свойством. Так является ли адвокатское бюро юридическим лицом? Исследуем содержание данной статьи. В ней говорится, что адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Возможно ли создание юридического лица на основе только договора, без регистрации устава? Да, форма полного товарищества предполагает возможность создания юридического лица на основе договора между товарищами, или, в данной терминологии, партнерами.
3. Партнерский договор не может относиться к учредительным документам адвокатского бюро, что подтверждается нормой п. 3 ст. 23 комментируемого Закона, в которой говорится: "Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро". Не стоит считать его разновидностью договора простого товарищества. Безусловно, формулировки "соединить усилия адвокатов-партнеров" и "соединить свои вклады", "совместно действовать" имеют схожее значение, тем не менее юридическая природа партнерского договора иная.
Партнерский договор - уникальный инструмент в руках адвокатов-партнеров, который направлен исключительно на регулирование правоотношений, возникающих в процессе осуществления адвокатской деятельности. Данный договор позволяет решить вопросы, которые остались за рамками правовой регламентации нормативных правовых актов и учредительных документов адвокатского бюро. К ним относится и вопрос распределения убытков и прибыли внутри бюро. Система распределения убытков и прибыли является одним из главных отличий адвокатского бюро от иных форм адвокатских объединений. Другие формы адвокатских образований не основаны на партнерских отношениях и такой системы не имеют.
4. Данная часть комментируемой статьи гласит, что в партнерском договоре указываются срок действия партнерского договора, порядок принятия партнерами решений, порядок избрания управляющего партнера и его компетенция, иные существенные условия.
Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляет управляющий партнер, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключает управляющий или иной партнер от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.
Управляющий партнер по общему правилу, установленному в ч. 5 комментируемой статьи, ведет общие дела адвокатского бюро. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключает управляющий или иной партнер от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.
5. Партнерский договор прекращается по трем основаниям: истечение срока его действия; прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами; расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.
6. С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь. Адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.
7. Адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую или любую иную некоммерческую организацию, за исключением преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов. Если это неточная формулировка законодателя и партнерство является договорным объединением без образования юридического лица, то оставшийся единственный партнер должен преобразоваться в юридическое лицо - коллегию адвокатов. Но для этого должно быть по крайней мере два адвоката. Закон, видимо, это подразумевает, но не устанавливает.
И возникает вопрос: почему оставшийся партнер не может учредить адвокатский кабинет, почему предусмотрена только одна форма преобразования? А если он не пожелает войти в коллегию, его нужно исключать из членов адвокатской палаты? Или Закон вновь подразумевает, но не регламентирует такой возможности?
8. Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.
Механизм распределения убытков и прибыли имеет большое значение для осуществления адвокатской деятельности: он позволяет не только обеспечивать функционирование адвокатского бюро, но и решать вопросы, возникающие у адвокатов-партнеров по поводу обязательств возмещать убытки в случае невыполнения или ненадлежащего исполнения договоров, а также при выходе адвоката из адвокатского бюро либо прекращении его деятельности.
9. Ничто в положениях комментируемой статьи не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним. Иными словами, любое ограничение независимости адвоката, противоречащее нормам комментируемого Закона, незаконно.
10. После прекращения партнерского договора адвокаты обязаны заключить новый партнерский договор. Если таковой не заключен в течение месяца со дня прекращения действия прежнего договора, то адвокатское бюро должно быть преобразовано в коллегию адвокатов либо ликвидировано. А что в этом случае ликвидировать, если договорное партнерство распалось? Или под ликвидацией понимается лишь оформительская процедура, констатирующая распад партнерства? Но возникает вопрос: как можно ликвидировать это образование, если оно не является юридическим лицом? Можно только констатировать факт распада и внести запись об этом в регистрационные документы. Если так, то это тоже нонсенс: впервые введена государственная регистрация субъектов совместной деятельности без образования юридического лица. И как можно реорганизовать субъект, не прошедший государственной регистрации?
Далее в указанной статье говорится о том, что с момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи, хотя своего адвокатского статуса такие адвокаты в этот период не утрачивают. Не ограничивает ли это их адвокатские права?
Законодатель не указал конкретно, является ли адвокатское бюро юридическим лицом, в отличие от прямого указания на иные формы адвокатских образований.
г. _______________ "__"___________ ____ г. Мы, адвокаты Адвокатского бюро "__________________________", прошедшего государственную регистрацию в _____________________________________________ (наименование органа юстиции) __________________________________________________________________________, (реквизиты свидетельства о государственной регистрации) (далее - Адвокатское бюро): __________________________________________________________, далее именуем__ (Ф.И.О., данные удостоверения адвоката) управляющим партнером; __________________________________________________________, далее именуем__ (Ф.И.О., данные удостоверения адвоката) партнером N 2; __________________________________________________________, далее именуем__ (Ф.И.О., данные удостоверения адвоката) партнером N 3; __________________________________________________________, далее именуем__ (Ф.И.О., данные удостоверения адвоката) партнером N 4; все вместе далее именуемые партнерами, в соответствии с решением Учредительного собрания от "___"____________ ____ г. и Уставом Адвокатского бюро заключили настоящий Партнерский договор Адвокатского бюро (далее - Партнерский договор).I. Предмет Партнерского договора
1. Партнеры обязуются объединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.
2. Настоящий Партнерский договор определяет порядок принятия партнерами решений, избрания управляющего партнера, его полномочия и иные существенные условия.
II. Участие партнеров в деятельности Адвокатского бюро
3. Партнеры участвуют в деятельности Адвокатского бюро путем участия в:
оказании юридической помощи физическим и юридическим лицам;
работе руководящих органов Адвокатского бюро;
уголовных делах по назначению правоохранительных органов согласно графику дежурств;
подготовке стажеров адвокатов в установленном порядке;
совещаниях партнеров с целью обсуждения наиболее сложных вопросов, связанных со следственной и судебной практикой, практикой адвокатской защиты, а также иных вопросов правоприменительной практики;
распространении среди партнеров положительного опыта работы адвокатов;
иных работах, связанных с деятельностью Адвокатского бюро.
4. Соглашение (договор) об оказании юридической помощи с доверителем (подзащитным) и другие сделки заключаются управляющим партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей и регистрируется в документации Адвокатского бюро. В доверенностях указываются все ограничения (в отношении вида сделок, их суммы и т.п.) полномочий управляющего партнера, заключающего соглашения (договоры) и сделки с доверителем (подзащитным) и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей (подзащитных) и третьих лиц путем указания этих ограничений в соглашениях (договорах) об оказании юридической помощи.
Все ограничения полномочий управляющего партнера, действующего от имени всех партнеров, оформляются одной доверенностью, подписанной всеми партнерами, действие которой распространяется на все соглашения (договора) и сделки. При необходимости доверенность может оформляться при заключении каждого соглашения (договора) и сделки.
5. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения партнером обязательств по настоящему Партнерскому договору он обязан возместить другим партнерам причиненные такими действиями убытки.
III. Права и обязанности партнеров
6. Партнеры в своей деятельности руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", Учредительным договором, Уставом, Правилами профессиональной этики адвокатов и настоящим Партнерским договором.
7. Партнеры имеют право:
принимать участие при обсуждении вопросов, связанных с деятельностью Адвокатского бюро;
вносить предложения по улучшению работы Адвокатского бюро;
избирать и быть избранными в руководящие органы Адвокатского бюро;
получать информацию о деятельности Адвокатского бюро, знакомиться с документами, в том числе связанными с финансовой деятельностью Адвокатского бюро;
выйти из состава Адвокатского бюро;
получать при выходе из Адвокатского бюро часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного партнером в собственность Адвокатского бюро, за исключением ежемесячных платежей;
получать в случае ликвидации Адвокатского бюро части его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного партнером в собственность Адвокатского бюро.
Партнеры могут иметь иные права в соответствии с законодательством, Уставом Адвокатского бюро и настоящим Партнерским договором.
Права партнеров при решении общих вопросов равны и не зависят от их имущественного вклада, стажа адвокатской деятельности и других условий.
8. Партнеры обязаны:
соблюдать и исполнять требования Устава Адвокатского бюро и настоящего Партнерского договора;
активно участвовать в деятельности Адвокатского бюро;
исполнять решения руководящих органов Адвокатского бюро, принятые в пределах их компетенции;
своевременно уплачивать ежемесячные платежи на содержание Адвокатского бюро;
не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности Адвокатского бюро.
Партнеры несут и другие обязанности в соответствии с законодательством, Уставом Адвокатского бюро и настоящим Партнерским договором.
9. Партнерам запрещается осуществлять адвокатскую деятельность в другом адвокатском формировании.
IV. Руководящие органы Адвокатского бюро
10. Высшим органом Адвокатского бюро является Собрание партнеров Адвокатского бюро (далее - Собрание партнеров).
Ведение общих дел (текущее руководство деятельностью) Адвокатского бюро осуществляет управляющий партнер.
Решением Собрания партнеров может быть избран заместитель(и) управляющего партнера.
Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью Адвокатского бюро решением Собрания партнеров из числа партнеров может быть избран ревизор (ревизионная комиссия) Адвокатского бюро.
11. К исключительной компетенции Собрания партнеров относятся:
определение основных направлений деятельности Адвокатского бюро;
утверждение Устава Адвокатского бюро, а также внесение изменений и дополнений в него и Партнерский договор;
утверждение правил внутреннего трудового распорядка и других локальных актов;
утверждение структуры, сметы расходов, штатов и размеров заработной платы работников Адвокатского бюро;
избрание и освобождение (в том числе досрочное) от должности управляющего партнера, его заместителей;
принятие решения о проведении аудиторской проверки;
прием и выведение партнеров из Адвокатского бюро;
определение размера ежемесячных платежей на содержание Адвокатского бюро;
определение формы выплаты вознаграждения за оказание юридической помощи;
реорганизация и ликвидация Адвокатского бюро.
Собрание партнеров может рассматривать и иные вопросы, связанные с деятельностью Адвокатского бюро.
12. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции Собрания партнеров, не могут быть переданы на решение управляющему партнеру.
13. Собрание партнеров считается правомочным (имеется кворум) при участии в нем не менее двух третей всех партнеров.
14. Решения Собрания партнеров по вопросам приема лиц в партнеры Адвокатского бюро, внесения изменений и дополнений в Партнерский договор принимаются единогласно, по вопросам, связанным с определением основных направлений деятельности Адвокатского бюро, утверждением Устава Адвокатского бюро, внесением в него изменений и дополнений, реорганизацией и ликвидацией Адвокатского бюро, - большинством в три четверти голосов, а по остальным вопросам - простым большинством голосов партнеров, принимающих участие в Собрании партнеров.
Каждый партнер на Собрании партнеров обладает одним голосом.
Решения по вопросу выведения партнера из Адвокатского бюро принимаются Собранием партнеров без учета голоса этого партнера.
15. Собрания партнеров созываются управляющим партнером по мере необходимости, но не реже одного раза в год. Собрание партнеров может быть созвано также по инициативе не менее двух третей всех партнеров.
16. Решения Собрания партнеров оформляются протоколами.
17. Управляющий партнер избирается Собранием партнеров сроком на _____ лет. Трудовой договор (контракт) с управляющим партнером заключается от имени Адвокатского бюро одним из его партнеров, уполномоченным на то Собранием партнеров.
18. Управляющий партнер:
обеспечивает эффективное функционирование Адвокатского бюро;
действует от имени Адвокатского бюро и представляет его без доверенности;
заключает хозяйственные, гражданско-правовые и иные договоры;
заключает и прекращает трудовые договоры (контракты) с работниками Адвокатского бюро, в том числе с партнерами, стажерами и помощниками адвокатов;
обеспечивает исполнение решений Собрания партнеров;
ведет учет, обеспечивает сохранность и целевое использование бланков ордеров на ведение дела адвокатом;
подписывает и выдает ордера на ведение дела адвокатом;
издает приказы, распоряжения и иные локальные акты;
осуществляет контроль за постоянным совершенствованием партнерами своих профессиональных знаний и подготовкой стажеров адвокатов;
принимает иные решения, связанные с деятельностью Адвокатского бюро и не отнесенные к исключительной компетенции Собрания партнеров в соответствии с законодательством, Уставом Адвокатского бюро и настоящим Партнерским договором.
Управляющий партнер подотчетен Собранию партнеров.
19. Управляющий партнер несет персональную ответственность, в том числе материальную, по решениям, принятым с превышением его полномочий, определенных настоящим Партнерским договором и доверенностями, выдаваемыми партнерами.
V. Имущественные вклады партнеров. Вознаграждение за оказание юридической помощи
20. Для формирования первоначального имущества Адвокатского бюро партнеры вносят следующее имущественные вклады:
партнер N 1 - денежную сумму в размере _____ (__________) рублей;
партнер N 2 - мебель (столы, стулья, шкафы и т.д.) на сумму _____ (__________) рублей;
партнер N 3 - оргтехнику (компьютер, принтер, сканер и т.д.) на сумму _____ (__________) рублей;
партнер N 4 - право на безвозмездное пользование зданием (помещением), расположенным по адресу: _________________________, на сумму _____ (__________) рублей.
21. Денежная оценка имущественного вклада партнера производится по соглашению между партнерами.
22. Партнеры, не внесшие имущественные вклады в течение одного месяца со дня вступления в силу настоящего Партнерского договора, могут быть выведены из Адвокатского бюро.
23. Вознаграждение, выплачиваемое партнерам доверителем (подзащитным), и компенсация партнерам расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу Адвокатского бюро или перечислению на банковский счет Адвокатского бюро в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением (договором) об оказании юридической помощи.
24. В целях содержания, развития Адвокатского бюро и эффективного выполнения возложенных на него задач каждый партнер ежемесячно уплачивает Адвокатскому бюро платежи в размере _____ (__________) рублей.
Суммы вознаграждений, выплачиваемых партнерам доверителем (подзащитным) за оказание юридической помощи, подлежат налогообложению в соответствии с законодательством. Налогообложение производится Адвокатским бюро, являющимся налоговым агентом партнеров.
Остаток денежных средств партнеров, полученных ими за оказание юридической помощи доверителям (подзащитным), в конце каждого месяца объединяются, и их распределение между партнерами осуществляется в равных долях. Собранием партнеров может быть установлен иной порядок распределения средств между партнерами Адвокатского бюро, в том числе в зависимости от размера денежных вкладов или личного участия партнера в деятельности Адвокатского бюро.
25. Денежные средства Адвокатского бюро расходуются на материально-техническое оснащение Адвокатского бюро, оплату труда работников, в том числе стажеров и помощников адвокатов, и другие цели, связанные с выполнением уставных целей и задач Адвокатского бюро.
VI. Прекращение Партнерского договора
26. Настоящий Партнерский договор прекращается в случае истечения срока его действия.
В случаях прекращения или приостановления статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, настоящий Партнерский договор сохраняется между остальными партнерами. В случае предъявления одним из партнеров требования о расторжении настоящего Партнерского договора этот партнер может быть выведен из Адвокатского бюро с сохранением Партнерского договора между остальными партнерами.
27. С момента прекращения настоящего Партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей (подзащитных) и третьих лиц.
28. При выходе из настоящего Партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производство по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь.
Адвокат, вышедший из настоящего Партнерского договора, отвечает перед доверителями (подзащитными) и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в настоящем Партнерском договоре.
29. После прекращения настоящего Партнерского договора адвокаты обязаны заключить новый Партнерский договор. Если новый Партнерский договор не заключен в течение месяца со дня прекращения действия настоящего Партнерского договора, то Адвокатское бюро подлежит преобразованию в другую форму адвокатского формирования или ликвидации.
30. С момента прекращения настоящего Партнерского договора и до момента преобразования Адвокатского бюро в другую форму адвокатского формирования либо заключения нового Партнерского договора управляющий партнер не вправе заключать соглашения (договоры) об оказании юридической помощи.
VII. Заключительные положения
31. Настоящий Партнерский договор вступает в силу со дня его подписания.
32. Срок действия настоящего Партнерского договора _____ лет.
33. В течение трех дней со дня вступления в силу настоящего Партнерского договора партнер N 3 заключает от имени Адвокатского бюро трудовой договор (контракт) с управляющим партнером.
В течение недели со дня вступления в силу настоящего Партнерского договора управляющий партнер заключает трудовые договоры (контракты) с остальными партнерами и издает приказы о приеме их на работу.
34. Любые изменения положений настоящего Партнерского договора оформляются путем внесения в него соответствующих изменений и дополнений или заключения нового Партнерского договора.
35. Разногласия и споры, возникающие между партнерами, решаются по взаимному согласию. В случае недостижения согласия споры решаются в судебном порядке.
36. Вопросы, не предусмотренные настоящим Партнерским договором, регулируются законодательством и Уставом Адвокатского бюро.
37. В случае несоответствия положений настоящего Партнерского договора и Устава Адвокатского бюро преимущественную силу для третьих лиц и партнеров имеют положения Устава Адвокатского бюро.
38. Настоящий Партнерский договор составлен в _____ экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу. Каждый партнер получает по одному экземпляру, один экземпляр вместе с Уставом Адвокатского бюро хранится в Адвокатском бюро.
Управляющего партнера (Ф.И.О., место жительства и почтовый адрес) (подпись) ___________________________________________ _________ партнера N 2 (Ф.И.О., место жительства и почтовый адрес) (подпись) ___________________________________________ _________ партнера N 3 (Ф.И.О., место жительства и почтовый адрес) (подпись) ___________________________________________ _________ партнера N 4 (Ф.И.О., место жительства и почтовый адрес) (подпись)
Чтобы увидеть комментарии вы должны включить JavaScript
Комментарий к статье 23
1. Адвокатское бюро наряду с адвокатским кабинетом, коллегией адвокатов и юридической консультацией представляет собой одну из форм адвокатского образования, имеющую свои специфические особенности.
Адвокатское бюро представляет собой юридическое лицо, в состав которого могут входить не менее двух учредителей (участников). Причем к учредителям (участникам) такого юридического лица, как и к учредителям (участникам) коллегии адвокатов, предъявляются особые требования: они должны быть адвокатами, т.е. юристами, в установленном законом порядке получившими статус адвоката.
Таким образом, адвокатское бюро представляет собой и профессиональное сообщество специалистов конкретной сферы деятельности.
Максимальное количество участников адвокатского бюро законом не устанавливается.
2. Пунктом 2 комментируемой статьи устанавливается, что к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила, регулирующие вопросы учреждения и деятельности коллегии адвокатов.
Потому относительно учреждения и деятельности адвокатского бюро нужно обратиться к аналогичным положениям пунктов комментария к ст. 22 настоящего Закона:
П. 1 - о признаках юридического лица применительно к адвокатскому бюро;
П. 2 - о некоммерческой организации применительно к деятельности адвокатского бюро;
П. 3 - об учредительных документах юридического лица и содержании этих документов;
П. 5 - о взаимодействии коллегии адвокатов при учреждении и реорганизации с органами управления адвокатской палаты субъекта Российской Федерации по аналогии к деятельности адвокатского бюро;
П. 6 - о государственной регистрации применительно к адвокатскому бюро;
П. 7 - о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о создании юридического лица;
П. 8 - о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности юридического лица;
П. 9 - о реорганизации;
П. 10 - о ликвидации юридического лица применительно к адвокатскому бюро;
П. 11 - о банковском счете организации;
П. 12 - о документации, печати, штампах и бланках юридического лица;
П. 13 - о филиалах адвокатского бюро по аналогии с созданием и деятельностью филиалов коллегии адвокатов;
П. 14 и п. 15 - об имуществе юридического лица.
3. Обратимся к специфике и некоторым особенностям деятельности адвокатского бюро.
Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме.
Простая письменная форма сделки предусматривается ст. 158 ГК РФ, что, по сути, означает, что такой договор не подлежит обязательной государственной регистрации или нотариальному удостоверению.
Статьей 434 ГК РФ также указывается, что договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.
Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя законом для договоров данного вида такая форма не требовалась. Например, если адвокаты, учредившие адвокатское бюро, решат удостоверить партнерский договор в нотариальном порядке. Однако в данном случае им нужно будет учитывать, что все последующие изменения и дополнения, а также возможное расторжение договора должны будут удостоверяться в нотариальном порядке, а не в простой письменной форме, как это предусмотрено комментируемой статьей.
Гражданским законодательством Российской Федерации прямо не предусматривается такая разновидность гражданско-правового договора, как "партнерский договор".
Однако для российской системы права действует принцип "разрешено все, что не запрещено законом", кроме того, ст. 421 ГК РФ устанавливается принцип свободы договора, согласно которому граждане и юридические лица свободны в заключении договора. И стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
Стороны также могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ).
Адвокаты-партнеры, т.е. два и более адвоката, избравшие в качестве формы адвокатского образования адвокатское бюро и заключившие между собой партнерский договор, обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.
Здесь следует обратить особое внимание на формулировку законодателя "соединить свои усилия". Усилия, но не вклады. Именно в этом заключается коренное отличие данного договора, например, от договора простого товарищества, так как в литературе часто встречаются мнения о том, что на партнерский договор распространяются правила договора простого товарищества.
Напомним, что в соответствии со ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
Во-первых, партнерский договор заключается в рамках уже действующего юридического лица (адвокатского бюро).
Во-вторых, по договору простого товарищества стороны объединяют свои вклады для извлечения прибыли.
Адвокаты при учреждении юридического лица не ставят перед собой цели извлечения прибыли, так как любая из форм адвокатского образования является некоммерческой организацией, для которой характерна специальная правоспособность.
Кроме того, адвокаты объединяют свои вклады при учреждении адвокатского бюро, что прямо фиксируется в учредительном договоре. В партнерском договоре это никоим образом не отображается, так как уже само определение партнерского договора, приведенное в комментируемой статье, свидетельствует о том, что адвокаты объединяют только свои усилия для оказания юридической помощи. В данном случае имеются в виду профессиональные знания адвокатов, их навыки и умения, деловая (профессиональная) репутация, деловые связи и т.д.
Подобный правовой статус партнерского договора обусловлен специфичной ответственностью адвокатов-партнеров, именно поэтому его информация закрыта.
Партнерский договор является документом, который содержит в себе конфиденциальную информацию, а потому его информация доступна достаточно узкому кругу лиц, и уж тем более такой договор не представляется наряду с учредительным договором в регистрирующий орган при государственной регистрации адвокатского бюро.
Партнерский договор содержит в себе следующие сведения:
1) срок действия партнерского договора. Наличие в договоре срока его действия также подразумевает, что адвокатское бюро создается на определенный срок, так как с истечением срока партнерского договора адвокатское бюро подлежит реорганизации в коллегию адвокатов или ликвидации.
Дополнительными изменениями к договору срок действия партнерского договора может изменяться по усмотрению сторон;
2) порядок принятия партнерами решений. Так как адвокатское бюро является некоммерческой организацией, то к порядку принятия решений адвокатами-партнерами применимы правила, установленные п. 4 ст. 29 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях", в соответствии с которым общее собрание членов некоммерческой организации или заседание коллегиального высшего органа управления некоммерческой организацией правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов.
Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов.
Кроме того, согласно ст. 30 Закона о некоммерческих организациях исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией.
К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организацией, определенную Федеральным законом о некоммерческих организациях, иными федеральными законами и учредительными документами некоммерческой организации.
В целом комментируемой статьей не устанавливаются императивные правила относительно порядка принятия решений адвокатами-партнерами. Решения могут приниматься единогласно или большинством голосов по усмотрению самих адвокатов;
3) порядок избрания управляющего партнера и его компетенция. По общему правилу ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, данная должность является выборной, порядок же избрания лица на занятие данной должности устанавливается участниками данного договора.
Управляющий партнер является единоличным исполнительным органом адвокатского бюро (в учредительных документах может называться по-разному: управляющий партнер, директор, президент, председатель и т.д. - по усмотрению учредителей).
Как правило, учредителями утверждается общее положение о единоличном исполнительном органе (управляющем партнере), которым могут устанавливаться специальные требования к адвокату, занимающему должность главы адвокатского бюро (например, наличие определенного адвокатского стажа, опыт работы на руководящих должностях и т.д.).
К компетенции управляющего партнера относятся все вопросы руководства текущей деятельностью бюро, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции высшего исполнительного органа адвокатского бюро (общего собрания бюро).
Обратимся к Федеральному закону от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях". В соответствии со ст. 29 вышеназванного Закона к исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией относится решение следующих вопросов:
Изменение устава некоммерческой организации;
Определение приоритетных направлений деятельности некоммерческой организации, принципов формирования и использования ее имущества;
Образование исполнительных органов некоммерческой организации и досрочное прекращение их полномочий;
Реорганизация и ликвидация некоммерческой организации (за исключением ликвидации фонда).
Кроме того, к компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией, а если учредительными документами организации предусмотрено, к компетенции созданного постоянно действующего коллегиального органа управления (общего собрания) относится решение следующих вопросов:
Утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;
Утверждение финансового плана некоммерческой организации и внесение в него изменений;
Создание филиалов и открытие представительств некоммерческой организации;
Участие в других организациях.
Единоличный исполнительный орган (управляющий партнер):
Руководит текущей деятельностью адвокатского бюро;
Обеспечивает выполнение решений общего собрания адвокатского бюро;
Распоряжается имуществом адвокатского бюро в пределах, установленных уставом и действующим законодательством;
Утверждает правила, процедуры и другие внутренние документы адвокатского бюро, определяет организационную структуру адвокатского бюро;
Разрабатывает штатное расписание адвокатского бюро и его филиалов;
Утверждает должностные инструкции;
Принимает на работу и увольняет с работы сотрудников, в том числе назначает и увольняет своих заместителей, главного бухгалтера, руководителей подразделений, филиалов и представительств;
Открывает в банках расчетный, валютный и другие счета адвокатского бюро, от имени адвокатского бюро заключает договоры и совершает иные сделки;
Обеспечивает выполнение обязательств адвокатского бюро перед клиентами и доверителями;
Принимает решения о предъявлении от имени адвокатского бюро претензий и исков к юридическим и физическим лицам и об удовлетворении претензий, предъявляемых к адвокатскому бюро;
Организует бухгалтерский учет и отчетность адвокатского бюро;
Организует техническое обеспечение работы общего собрания адвокатов-партнеров;
Осуществляет контроль за рациональным и экономным использованием материальных, трудовых и финансовых ресурсов;
Решает другие вопросы текущей деятельности адвокатского бюро.
Управляющий партнер вправе поручить решение отдельных вопросов, входящих в его компетенцию, своим заместителям, руководителям подразделений.
Так как управляющий партнер руководит деятельностью адвокатского бюро, следовательно, он имеет право без доверенности действовать от имени адвокатского бюро, в том числе представлять его интересы и заключать сделки.
Руководитель адвокатского бюро несет персональную ответственность за состояние дел и деятельность бюро;
4) иные существенные условия договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
К таким условиям можно отнести не названное законодателем условие - стороны договора. В партнерском договоре обязательно должны быть указаны сведения, позволяющие идентифицировать каждого конкретного адвоката (фамилия, имя, отчество, регистрационный номер в региональном реестре, указание на членство соответствующей адвокатской палаты субъекта Российской Федерации), а прекращение или приостановление статуса кого-либо из адвокатов-партнеров соответственно влечет изменение существенных условий договора и, следовательно, необходимость внесения изменений в такой договор.
Существенным условием партнерского договора может являться порядок распределения доходов между адвокатами-партнерами или, например, срок участия одного из адвокатов в партнерском договоре, если данный срок отличен от общего срока, устанавливаемого для самого партнерского договора (например, если срок пребывания адвоката в составе адвокатского бюро определяется сроком выполнения какого-либо поручения).
В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
4. По общему правилу ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, хотя, как указано в самом Законе, партнерским договором могут быть установлены и иные правила.
В целом, под общими делами партнеров следует понимать отношения по совместному оказанию юридической помощи, а также отношения между адвокатским бюро и третьими лицами (например, при заключении договоров на аренду нежилых помещений для размещения офиса адвокатского бюро и решении других организационных вопросов, не связанных с оказанием доверителям юридической помощи).
5. Соглашение об оказании юридической помощи с физическими и юридическими лицами (доверителями) заключаются управляющим партнером, а также любым другим адвокатом-партнером от имени всех партнеров на основании имеющейся у него доверенности.
Таким образом, исходя из содержания комментируемого пункта рассматриваемой статьи, по соглашению об оказании юридической помощи (договору поручения) юридическая помощь оказывается от имени всех партнеров, обязанными являются все партнеры, и вознаграждение по этому соглашению представляет собой общий доход всех партнеров независимо от того, кто из них конкретно был назначен для исполнения поручения. Доход же распределяется по правилам общей долевой собственности.
Управляющий партнер заключает такое соглашение без какой-либо доверенности в силу его статуса и имеющихся в соответствии с партнерским договором полномочий, другие же адвокаты-партнеры для заключения соглашения на оказание юридической помощи от имени адвокатского бюро и, соответственно, от имени всех адвокатов-партнеров должны иметь соответствующую доверенность.
В такой доверенности, как правило, указывается срок, который ограничен сроком действия партнерского договора.
Кроме того, в доверенности указываются конкретные полномочия адвоката при заключении соответствующего соглашения. Адвокат-партнер обязан ознакомить своего доверителя с условиями доверенности, так как в ней также указываются ограничения компетенции адвоката на заключение соглашений и сделок.
6. Партнерский договор прекращает свое действие не только в случае истечения его срока, определение которого является одним из существенных условий партнерского договора, но также и при наличии других обстоятельств:
1) прекращение или приостановление статуса адвоката, являющего партнером по договору. По общему правилу прекращение или приостановление статуса адвоката является основанием для прекращения партнерского договора. Однако данная норма является диспозитивной, поэтому стороны в договоре могут предусмотреть, что в случае прекращения или приостановления статуса кого-либо из адвокатов-партнеров партнерский договор не прекращает своего действия в отношении других участников;
2) расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров.
Данная норма также является диспозитивной, и стороны договора могут предусмотреть, что в случае выхода одного из адвокатов из состава адвокатского бюро и, соответственно, из состава адвокатов-партнеров партнерский договор сохраняет свою силу в отношении других участников.
Право адвоката-партнера требовать расторжения партнерского договора по сути представляет собой выход адвоката из состава адвокатского бюро. Подобное действие адвоката-партнера может быть обусловлено его намерением избрать иную форму адвокатского образования (например, адвокатский кабинет, коллегия адвокатов) либо желанием прекратить осуществление адвокатской деятельности и т.д.
О приостановлении и прекращении статуса адвоката см. комментарии к ст. 16, 17 настоящего Закона соответственно.
7. С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц.
Согласно п. 1 ст. 322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства.
Солидарная ответственность должников заключается в том, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.
Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (ст. 323 ГК РФ).
Именно в ответственности адвокатов-партнеров и заключается специфика адвокатского бюро как одной из форм адвокатского образования.
Таким образом, в случае прекращения партнерского договора заинтересованное лицо (доверитель или какое-либо третье лицо) вправе обратиться со своими требованиями к любому из адвокатов-партнеров или к одному из них по своему усмотрению.
В соответствии со ст. 325 ГК РФ исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору, и если иное не вытекает из отношений между солидарными должниками:
1) должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого;
2) неуплаченное одним из солидарных должников должнику, исполнившему солидарную обязанность, падает в равной доле на этого должника и на остальных должников.
Вышеназванные правила взаимоотношений должников при полном расчете одного из них с кредитором также применяются при прекращении солидарного обязательства зачетом встречного требования одного из должников.
8. В случае выхода адвоката-партнера из состава адвокатского бюро и, соответственно, из партнерского договора адвокат-партнер обязан передать материалы имеющихся у него дел, по которым он оказывал юридическую помощь, а также иную документацию, имеющую непосредственное отношение к деятельности адвокатского бюро, управляющему адвокату-партнеру.
Данная обязанность адвоката-партнера обусловлена тем, что каждый из адвокатов-партнеров, действуя на основании имеющейся у него доверенности, вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи от имени адвокатского бюро. Какое-либо согласие других адвокатов-партнеров, в том числе и управляющего партнера, при этом не требуется, однако обязанными по такому соглашению или сделке становятся все участники адвокатского бюро (солидарная ответственность, установленная законом). Таким образом, при выходе из партнерского договора адвокат-партнер более не оказывает юридические услуги по ранее заключенным с ним соглашениям, однако другие адвокаты-партнеры остаются обязанными по данным соглашениям, именно поэтому материалы дел, по которым необходимо оказание юридической помощи в обязательном порядке, должны быть переданы руководителю адвокатского бюро.
Кроме того, выход адвоката из партнерского договора не освобождает его от ответственности по соглашениям о юридической помощи, заключенным им либо другими адвокатами-партнерами в период, когда он являлся стороной по партнерскому договору.
Законом не устанавливается специальный срок предъявления требований по таким соглашениям, поэтому разумно определить его по общим правилам исчисления сроков исковой давности (три года) в соответствии с требованиями, установленными гл. 12 ГК РФ.
9. Адвокатское бюро не может быть преобразовано в какую-либо коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением преобразования в коллегию адвокатов.
Данное ограничение возможности реорганизации юридического лица в какие-либо другие организационно-правовые формы, за исключением коллегии адвокатов, связано с особым правовым статусом участников (учредителей) такого юридического лица. Как было замечено выше, учредителями (участниками) и коллегии адвокатов, и адвокатского бюро могут быть только физические лица, получившие в установленном законом порядке статус адвоката и являющиеся членами адвокатской палаты субъекта Российской Федерации.
Таким образом, учредителями (участниками) являются адвокаты как члены независимого профессионального сообщества.
Именно поэтому законодателем из всех предусмотренных законом форм реорганизации юридического лица предусматривается только преобразование.
Для организации преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов должно соблюдаться требование о количестве участников (два и более адвокатов).
В соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Согласно ст. 59 ГК РФ передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 4 ст. 57 ГК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 16 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность.
В Единый государственный реестр юридических лиц вносится запись о прекращении деятельности преобразованного юридического лица (адвокатского бюро) и, соответственно, запись о регистрации нового юридического лица (коллегии адвокатов).
Государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, осуществляется по месту нахождения прекращающего деятельность в результате реорганизации юридического лица (п. 3 Правил взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 февраля 2004 г. N 110).
Кроме того, отметим, что комментируемой статьей устанавливается специальный срок для возможности преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов. Данный срок составляет один месяц с момента прекращения партнерского договора.
Если в течение месяца с момента прекращения партнерского договора адвокаты-партнеры не заключили новый партнерский договор, адвокатское бюро подлежит реорганизации (преобразованию в коллегию адвокатов) либо ликвидации.
С момента прекращения партнерского договора до момента заключения нового партнерского договора либо до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов адвокаты не могут заключать новые соглашения об оказании юридической помощи, так как, во-первых, нет четкого представления, в каком адвокатском образовании они все-таки состоят, и, во-вторых, ответственность адвоката, являющегося участником адвокатского бюро, кардинально отличается от ответственности адвоката, являющегося участником коллегии адвокатов, о чем было сказано выше.
Данная норма Закона призвана защитить права доверителей и избежать дальнейших судебных споров.
10. Положения комментируемой статьи не огранивают права адвоката при осуществлении им своей профессиональной деятельности и, следовательно, не ограничивают его независимость относительно его коллег, адвокатского бюро и органов его управления, других форм адвокатских образований, органов управления адвокатской палаты и других субъектов гражданских правоотношений. Законом также не ограничивается личная профессиональная ответственность адвоката перед своим доверителем.
О привлечении адвоката к ответственности см. комментарий к ст. 7 настоящего Закона.
